- 曾晖律师
抽签后忘了Cap-Gap 这一步，小心变“黑工”
【摘要】 Cap-Gap期间是否可以工作？又是否能出境旅游呢？如何证明自己的Cap-Gap身份呢？身份马上要到期，抽签结果还未出，怎么办？
1.什么叫做Cap-Gap？
试想这样的情景：David于2017年5月毕业，申请了2017年6月开始，2018年6月结束的OPT。在一家Marketing Agency工作了大半年后，David于2018年4月参加了H－1B抽签，运气爆棚，一抽即中，他的H-1B将于2018年10月1日开始生效。这时问题来了，从OPT结束（2018年6月）到H-1B开始生效（2018年10月），中间的这段时间，David可以合法工作吗？ 其实，所谓Cap，就是H-1B的配额，而Gap，就是由于H-1B配额产生的身份空档。比如David的OPT会在2018年6月过期，这意味着，在H－1B正式生效（一般为2018年10月1日，若批准通知在10月1日后下达，则H-1B生效开始时间为批准通知上的时间）前，他无法保持合法工作身份。Cap-Gap规则即针对身份过期到H－1B生效之间的空档期。
官方解释：
Current regulations allow certain students with pending or approved H-1B petitions to remain in F-1 status during the Cap Gap period. This is referred to as filling the "Cap-Gap," meaning the regulations provide a way of filling the "gap" between the end of F-1 status and the beginning of H-1B status that might otherwise occur if F-1 status is not extended for qualifying students.
2. Cap-Gap期间能否工作？ 不一定！ 一切都取决于申请H-1B时，你是否可以合法工作：如果你申请H-1B时OPT并未过期，那你在Cap-Gap期间，也可以合法工作；如果你在申请H－1B时OPT已过期，那你在Cap-Gap期间，不可以合法工作。
总之一句话：Cap-Gap期间能否工作和申请H-1B时（2018年4月1日）能否工作保持一致。
小案例1：Julia OPT是2018年2月15日结束，她提交了2018年4月的H-1B。在Julia申请H-1B的时候，她处于OPT grace period, 已经不能工作了。基于Cap-Gap原则，在2018年2月之后，Cap-Gap Extension 可以让Julia维持学生身份，留在美国，但不能工作。
小案例2：David OPT 2018年6月1日结束。他提交了2018年4月的H-1B。在David申请H-1B的时候，他是OPT状态，可以工作。基于Cap-Gap 原则，David 在Cap-Gap 期间，可以合法工作。
官网解释：
F-1 students who have entered the 60-day grace period are not employment-authorized. If an H-1B cap-subject petition is filed on the behalf of a student who has entered the 60-day grace period, the student will receive the automatic extension of his or her F-1 status, but will not become employment-authorized since the student was not employment-authorized at the time H-1B petition was filed.
3.每一个人都能享受Cap-Gap规则的福利吗？不是的！
只有符合以下条件的H-1B申请人，才可适用Cap -Gap规则，其合法身份才会自动延续到H-1B生效之日：
a.提交H-1B申请时，申请人是F-1/OPT有效身份（包括处于项目或OPT结束后的60天宽限期）；
b.提交的H-1B申请要求在美国境内转身份（Change of Status）。选择境外转身份（Consular Processing）的不适用Cap-Gap规则；
c. H－1B申请有名额限制,同时I-129表格上注明的工作开始时间为10月1日。若你是为学校，科研机构或者非营利机构工作，那你的H－1B不受名额限制，Cap-Gap规则不适用。
4.Cap-Gap规则可让身份自动延续，那怎么证明你的Cap-Gap身份呢？Cap-Gap能延长到多久？
Cap-Gap会根据规定自动生效，但Cap-Gap此合法身份需学校开具一份新的I-20来证明。此新的I-20会显示身份被延长:
若申请人能把H-1B收据（Receipt Notice）递交给学校，学校会在I-20上将其身份延期到9月30日。
若申请人的身份已经要到期（比如2018年2月就到期），但抽签结果还未知晓，暂时拿不到Receipt Notice，申请人可以把H－1B的寄件凭证（申请表和快递单）提交给学校，此时可收到一份延长至6月1日的I-20。若H-1B被抽中，申请人只需将Receipt Notice提交给学校，学校即可再次延期I-20到H-1B生效的前一天。
注意：如果身份延长后，1)不幸获知H-1B没有抽中（参照上面I-20先行延期到6月1日的情况）， 并获得了rejection notice (未抽中申请)或 2）最终审理没有通过并收到了H-1B拒绝信 (denial notice)或者H-1B申请被撤销(revoked, withdrawn)，那么即使有一份延长的Cap-Gap I-20, 此实际的Cap-Gap也会立即终止，同时申请人需要随后的60天宽限期内离境或转换到其他身份。
小案例3：Julia OPT是2018年2月15日结束。他在抽签结果出来之前申请了Cap-Gap延期，她把H－1B的寄件凭证（申请表和快递单）寄给了DSO，成功延期到了6月1日。 2018年5月1日，Julia 收到rejection notice, 获知自己没有抽中。Julia 需要在2018年5月1日之后的60天宽限期内离境或转换到其他身份。---注意：一般来讲，移民局是从6月份开始退还未抽中的申请。所以此案例在实际中发生的可能性不太大。
小案例4：David OPT 2018年6月1日结束。他于2018年5月收到H-1B收件通知 （receipt notice），并及时将其提交给学校。基于Cap-Gap 原则，David的I-20延长至2018年9月30日。David于2018年8月1日收到H-1B拒绝通知。即使他的Cap-Gap延期到9月30日，基于拒绝信，他也需要在2018年8月1日之后的60天宽限期内离境或转换到其他身份。
注意：Cap-Gap的效力在当年9月30日终止。如果在10月1日之后，申请人的H-1B还没出结果，申请人可以在美国境内等待结果。但申请人即使获得有工作许可OPT的Cap-Gap，在10月1日之后，申请人也不能工作了。
5.如果 Cap-Gap 及F-1 OPT 自动延期后，H-1B申请被拒绝，撤销或取消怎么办？
在4中我们已经论述，如果你的H-1B申请被拒绝，撤销或取消，你的Cap-Gap身份将立即终止。从移民局发出的通知日起有60天的宽限期准备离境或转换身份，但是如果是因为有欺骗或违反移民法的情况，宽限期则不适用，必须立即离境。
6.在 Cap-Gap 延期的时间内能否离境？由你的H－1B是否批准决定！
如果David在Cap-Gap期间需要离境，David必须符合以下几个要求才能顺利回到美国：
a. David的H－1B申请已经得到批准
b. David会在他的H-1B生效（10月1日）之前回到美国
c. David没有其他可能会被拒绝入境的理由
官方解释：
An F-1 student may generally travel abroad and seek readmission to the United States in F-1 status during a Cap-Gap period if:
1. The student’s H-1B petition and request for change of status has been approved;
2. The student seeks readmission before his or her H-1B employment begins (normally at the beginning of the fiscal year, i.e., October 1); and
3. The student is otherwise admissible.
7.属于STEM OPT 并取得了24个月的OPT 延期，还适用Cap-Gap 的延期吗?适用！
适用。但是如果H－1B被拒绝，撤销或者取消，Cap-Gap延期也会终止，你会获得60天的宽限期。
“Zeng Law Group, PLLC（纽约锦晖律师事务所）”原创作品，未经授权，请勿转载。所有原创文章所发表观点仅属于信息共享，不构成任何法律意见，更多咨询请联系客服。
曾晖律师简介 ：
曾晖律师是 Zeng Law Group, PLLC （纽约锦晖律师事务所）的高级合伙人。曾晖律师于2017、2018和2019年度连续三年被美国路透社 (Thomson Reuters)《超级律师》杂志Super Lawyers评为Rising Star。在美国执业律师中，仅有2.5%左右的律师能获得此荣誉。曾律师也被Crain’s New York 杂志评选为2018 Leading Women Lawyers in NYC （2018 纽约市前100名杰出女性律师）。
邮箱 info@zenglawgroup.com
微信 zlgnyc
电话 917-810-5388
网站 www.zenglawgroup.com
WhatsApp 917-810-5388
Telegram https://t.me/zlgnyc
客服微信二维码 微信号：zlgnyc
微信公众号：北美法律通
客服WhatsApp二维码：9178105388
